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作者:admin    来源:未知    发布工夫:2018-01-27 21:22    浏览量:
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起首,一定要对自己在侦查阶段所拥有的权益有一个清晰明确的熟习。哪些是自己权限范围之内的,哪些是权限之外的,都了如指掌。作为雅博体育官网手机版律师,一定要懂法用法,把法律规定当作自己的行动的指南针。
那么,雅博体育官网手机版律师在侦查阶段拥有哪些权益呢?
1、向公安构造了解犯罪嫌疑人涉嫌的罪名;
2、会晤在押的犯罪嫌疑人,向其了解有关案件的状况;3、为犯罪嫌疑人提供法律咨询、代理申诉、控告;4、为被逮捕的犯罪嫌疑人申请取保候审。
 
苏州雅博体育官网手机版律师辩护技巧汇总
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辩护是一门艺术。如同一切其他艺术一样,某些人具有一种自然禀赋来掌握这门艺术,而另一些人在掌握这门艺术时却会碰着巨大的困难。
窍门一:能够简洁、清楚和有条理地表达自己的思惟。
一个人要成为一名优秀的辩护雅博体育官网手机版律师,必须有本性,能够驾驭语言,拥有优雅的嗓音和充分自信,能够进行清晰和有逻辑的思考,能够简洁、清楚和有条理地表达自己的思惟。在中世纪的英国,人们甚至以为高等法院的辩护雅博体育官网手机版律师应当身材高大,相貌堂堂,衣着得体,并且能够在舞场中身手不凡,在饮酒方面也颇有海量。
一个令人不会感到刺耳的动听嗓音是必需的。有的法官曾经抱怨说,长工夫地倾听某个雅博体育官网手机版律师的讲话会使他感到疲倦,而造成疲倦的原因不是辩护的内容,而是辩护者的声音。
 
适宜的态度也具有同等的主要性。某些雅博体育官网手机版律师好斗的态度只会招致法官的反感,而无益于赢得法官的同情。
优秀的辩护能够左右人心并且影响判决。新泽西州高等法院的一个法庭就曾经专门延期宣判一个案子,以消除法庭辩论对法庭的影响。
窍门二:搞清事实,法律将自然地由此而生长出来。
在进行案子的准备事情的时候,倾听当事人的叙述对于雅博体育官网手机版律师来说总是有益的。虽然在当事人所说的内容中,许多都是与案子不相干的,可是,有时他却能够说出令雅博体育官网手机版律师洞悉全案的某种东西。有位前人在两千年前就曾经说过:「让雅博体育官网手机版给予那些向雅博体育官网手机版求教的人以充分的谈话工夫,不要打断他们的谈话,让雅博体育官网手机版诚心诚意地倾听他们自然地倾吐出的一切细节,无论他们讲很多么噜苏,也无论他们扯到了多么远的地方。因为遗漏了枢纽性的东西要比多听一些谈话麻烦多了。」
除非一个人具有从事艰苦事情的能力,否则,他绝不能够成为伟大的辩护雅博体育官网手机版律师。掌握案子的事实并记得这些事实,这些对于辩护雅博体育官网手机版律师总会有帮助的。对事实、姓名和日期做笔记有利于把它们影象在思维之中。掌握事实是非常必要的。
 
有一位辩护大师曾经说过:
 
辩护若没有进行过细致和耐烦的准备,便一钱不值。任何雄辩,任何机敏的应对,任何关于法律的知识都不能取代对事实的掌握。对于辩护来说,事实比语言更主要,因为从根本上说,辩护并不是基于语言,而是基于语言所描述的事实。由此,公道地组织事实就是辩护。
有经验的辩护雅博体育官网手机版律师都知道事实是案子的基础,并且明白要挖掘事实是多么困难。卡多佐大法官曾经评论说:
在解决法律问题的时候,引起雅博体育官网手机版分歧和使雅博体育官网手机版无所适从的东西,与其说是关于法律的不确定性,毋宁说是关于事实(那些法律由之而产生的事实)的不确定性。搞清事实,法律将自然地由此而生长出来。
片面地掌握与分析了案子的事实之后,接着便应当研究有关的法律。著名的法庭舌战大师梅尔温·贝利曾经说过:
一个雅博体育官网手机版律师如果不了解适用于其案子的判例就走进法庭,那么,我将对他说:「你将厄运缠身了,雅博体育官网手机版律师。」
当案子的事实与适用于本案的法律被仔细地加以研究以后,应当坐下来,对案子进行从容和冷静的分析。一个辩护雅博体育官网手机版律师必须预先计划好自己如何向法官和陪审团介绍案情。当一个优秀的辩护雅博体育官网手机版律师发现预定的方法对法官和陪审团未能起到预期的作用时,他能够随时改变自己前进的路线。
窍门三:了解法官偏好是雅博体育官网手机版律师的责任
一个成功的雅博体育官网手机版律师不仅需要了解他的案子和有关的法律,而且必须了解他的法官。法官也是一般人,每一个法官都不可避免地有着自己的特别偏好,虽然有时甚至连法官自己都感觉不到自己具有这种偏好。可是,了解这些偏好却是雅博体育官网手机版律师的责任,这种了解可以使辩护雅博体育官网手机版律师说话与做事不盲目,从而能够避免触犯法官的某些偏好从而失去同情。
我曾经碰着过这样一个法官,他是一个真正的绅士,看不惯别人使用过激的语言攻击对方的雅博体育官网手机版律师和当事人。这位法官曾经碰着过一个案子,在谁人案子中,上诉一方最迫切的要求不是胜诉,而是暂缓对其当事人执行逮捕,被上诉一方却要求立即执行一审判决,马上逮捕对方确当事人。在审理这桩上诉案的历程中,这位法官觉得上诉一方的要求仿佛有些道理,于是下了暂缓执行的令状,而这时被上诉一方的雅博体育官网手机版律师气急败坏地攻击对方运用了欺骗手腕蒙骗法官,这一下惹恼了这位法官,情急之下,法官把暂缓执行的令状改为无限期延期执行。
你不仅应当了解你的法官,也应当了解对方的雅博体育官网手机版律师,了解他的长处和弱点。雅博体育官网手机版律师也有他自己的特别偏好,这种特别偏好往往向对方暴露了他自己的长处与弱点。我曾经不止一次地见到被对方一下子击中弱点而败诉的事例。因此,要了解对手,尽力抓住他的弱点,同时也要时刻警惕,不要因为被对方抓住弱点而乱了方寸。
辩护雅博体育官网手机版律师必须注意法庭中的气氛,从而不时调整自己的策略。如果法庭的气氛是带有敌意的,那么,雅博体育官网手机版律师就不得不小心并且要运用一切的手腕去尽力周旋;如果法庭的气氛对自己的一方有利,那就要尽能够地利用这种有利之处,抓住时机,尽力促使听证结束,从而在这种有利的气氛中转到最后审判上去。这样的事例不胜枚举,如果雅博体育官网手机版律师不拖延讲话工夫的话,他原本可以得到对自己一方有利的判决,可是,恰恰因为他拖延了那么一小会儿,法庭的气氛就变得完全不同,而他也就因此败诉了。
老练与机警是辩护雅博体育官网手机版律师的最大财富之一。无论法官具有多么激烈的执行正义的欲望,他最终仍是一个一般人,在处理与法官的关系上,雅博体育官网手机版律师如果不够老练,常常会因此而损伤其当事人的利益。以下是一位名叫马克西姆·沃尔特的雅博体育官网手机版律师的典型例子:
在一个案子中,当沃尔特雅博体育官网手机版律师手下的一位雅博体育官网手机版律师正在盘问对方的证人时,法官不让他持续盘问下去,可是这个雅博体育官网手机版律师坚持要提出自己的问题,这时,沃尔特雅博体育官网手机版律师忽然插了进来,活力地大声斥责这位雅博体育官网手机版律师说法官是完全正确的,而这位雅博体育官网手机版律师不应当愚蠢地坚持要提出与案子无关的问题;沃尔特命令这位雅博体育官网手机版律师坐下,然后他自己却接着用自己的方法对那位证人提出问题。事后,沃尔特向他手下的那位雅博体育官网手机版律师道了歉,并且注释说:这是改变那些固执而又专横的法官的惟一方法。
窍门四:最优秀的辩护雅博体育官网手机版律师是那些取得法官信任的雅博体育官网手机版律师
在法庭辩护中,涉及事实与法律时要准确,这一点是极端主要的。虽然雅博体育官网手机版律师是为其当事人而出庭的,为其当事人去争取一个有利的判决,可是,关于如何争取得到有利判决的方法,总是存在着一定的被普遍确认的限制。
任何雅博体育官网手机版律师都没有权益使法庭对事实和法律产生误解,雅博体育官网手机版律师永远不被许可援引不适用的法律大概有意隐瞒事实和歪曲事实。在事实局部被公正地出示于法庭之后,雅博体育官网手机版律师可以就事实进行注释和发表评论,大概对事实的准确性提出疑义。可是,他不能有意对事实作出错误的叙述大概隐瞒已经存在的事实。这就是已经被公认的美国雅博体育官网手机版律师行为准则,遵守这一行为准则会为你带来许多好处。一个雅博体育官网手机版律师有时也许可以侥幸欺骗法官,可是,一旦法官发现了这个雅博体育官网手机版律师有意歪曲事实大概试图欺骗法官,法官将永远对这个雅博体育官网手机版律师持有坏的印象并且将永远对他保持警惕。
最优秀的辩护雅博体育官网手机版律师是那些取得法官信任的雅博体育官网手机版律师,他们能使法官确信:信任他们是绝对安全的。
得到法官的绝对信任,这件事的必要性和从中能够得到的益处之大,无论怎么说都不过分。有一次,我熟习的一位法官正准备按照一项法规作出对原告有利的判决,这时,原告的雅博体育官网手机版律师站起来说,因为最近的一些修正案,这项法规只能适用原告的部分要求。而在这位雅博体育官网手机版律师指出这一点以前,对方的雅博体育官网手机版律师没能注意到这些修正案。当时这位法官的心中充满了对这位假话实说的雅博体育官网手机版律师的谢意,而这位雅博体育官网手机版律师也永远赢得了这位法官的信任。
窍门五:在巧言妙语之外还要有实质性的东西。
 
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一个优秀辩护雅博体育官网手机版律师的讲话应当简练和切题。那种混乱而冗长的讲话从来不会为讲话者带来任何益处;即使在你的辩论中有好的论点,法官和陪审团也会在你拖沓而无用的语言中耗尽精力,他们不大能够体会到其中的意义。不过,有时拖延也是一种战术,不断的坚持和顽强的抵抗也会产生效果,至少会对某些法官产生效果。因为长工夫的辩论使法官有工夫去思考,有时甚至是被迫去思考,在被拖长的辩论中,有时法官会发现以前被疏忽了的问题,大概会改变以前的看法。
如何向法庭介绍案情,如何进行反驳,如何取得陪审团的同情,如何使法官接受你的意见,这些都是一种非常有趣的对抗,其中,善用策略者一般居于有利地位。可是,仅仅靠策略并不能使一个人前进多远。在巧言妙语之后,必须要有实质性的东西。
雅博体育官网手机版律师这个职业是一个竞争性很强的职业——在美国尤其如此。美国雅博体育官网手机版律师协会已拥有 70 万名会员,一个雅博体育官网手机版律师只有基于法律依据并且决心以艰苦的事情去发挥自己的才智,才有能够取得胜利。命运有时也会助你一臂之力,不过,机会能够光顾过每一个人的生活,而一个人的成功与得胜却要取决于他自己把握机会的能力。
雅博体育官网手机版律师这个职业是一个崇高的职业,这个职业在促进社会前进和维护法律与秩序方面,有着良好的传统和远大的前程。雅博体育官网手机版律师作为国家前进的先锋,总是热情地捍卫人类的自由和法律的统治。对于那些有着敏锐才智、具有从事艰苦事情的能力和有抱负的年青人来说,雅博体育官网手机版律师这个职业有着无限广大的前景。这个职业会给予他们辨认别人品质的洞察力,这个职业也会给他们提供一个机会,使他们能够在正确地执行正义与维护法律准则方面发挥作用。
 
 
雅博体育官网手机版律师与检察官相同的辩护技巧
 
辩护技巧之一 ——尽早参与
 
虽然刑事诉讼法规定了从案件移送审查起诉之日起雅博体育官网手机版律师就可以参与诉讼,但除了雅博体育官网手机版律师在侦查阶段就为犯罪嫌疑人提供法律帮助的案件外,很少有从该日起雅博体育官网手机版律师就参与审查起诉的案件,因为委托雅博体育官网手机版律师和雅博体育官网手机版律师递交委托手续都需要一定的工夫。
大多数案件,都是在检察官审查了大量的侦查材料后,雅博体育官网手机版律师才将委托手续递交给检察官。雅博体育官网手机版律师参与审查起诉程序之后,在查阅诉讼文书和手艺性鉴定材料并会晤犯罪嫌疑人之后,才断断续续向检察官提出自己对案件的一些意见和证据材料。在此之前,检察官能够已经在大量侦查材料之上建立了犯罪嫌疑人有罪、罪重的确信,这种状况下,雅博体育官网手机版律师的意见和证据材料被检察官认可采纳的难度很大。侦查人员与雅博体育官网手机版律师之间这种天然的差别使雅博体育官网手机版律师在审查起诉阶段处于极端不利的地位。若雅博体育官网手机版律师在接受委托后,不正视实时参与,延误时机,其在审查起诉阶段所能发挥的作用将更加有限。所以辩护雅博体育官网手机版律师在接受委托后,应当以最快的速度参与并尽快开展一切可以进行的事情,在最短的工夫内将自己的看法和证据材料完整地提交给检察官,尽能够消除检察官能够的先入为主带来的偏见。
 
辩护技巧之二 ——增强与检察官相同
 
检察官对哪些案件事实和证据已经查清?对哪些尚有疑问?对哪些事实期待有更多的证据来印证?这些对雅博体育官网手机版律师提出和怎样提出自己的意见和材料都至关主要。而增强与检察官的相同恰是了解检察官对这些问题看法的有效途径。
 
雅博体育官网手机版律师将自己对案件的意见和证据材料递交给检察官后,更应当与检察官实时相同。在相同中,雅博体育官网手机版律师才能推测、判断自己的意见和证据材料是否引起了检察官的正视,是否得到了检察官的认可,才能对检察官是否对侦查人员移送的案件事实和证据产生了疑问。
在与检察官的相同中,雅博体育官网手机版律师应当注意方法。对犯罪嫌疑人涉嫌的罪名、犯罪嫌疑人的行为是否组成犯罪、犯罪嫌疑人是否具有某一从轻或减轻、免除处罚的情节这些涉及法律适用和主要事实认定的案件状况,检察官一般比较愿意与雅博体育官网手机版律师相同,在这些问题上,雅博体育官网手机版律师不妨形成系统的思路并针对案件的具体状况设计出需要相同的重点。而对于侦查人员提供了多少证据?每一证据有什么内容和证明作用,检察官一般都会躲避,不愿与雅博体育官网手机版律师相同。对于证据上检察官不愿相同意见的地方,雅博体育官网手机版律师应当采取灵活的方法,推测、判断侦查人员提供的证据是否确实、充分。比如,雅博体育官网手机版律师可以通过会晤犯罪嫌疑人,了解检察官在讯问犯罪嫌疑人时向其重点讯问的内容;雅博体育官网手机版律师还可以以申请检察官调查取证的方法判断侦查人员是否已经对该证据进行了调查。通过灵活的方法,雅博体育官网手机版律师有能够取得与检察官在证据上的深入相同。
 
雅博体育官网手机版律师与犯罪嫌疑人相同的技巧
 
辩护技巧之一 ——正视对犯罪嫌疑人的会晤
雅博体育官网手机版律师会晤犯罪嫌疑人之前,侦查人员一般都进行了多次讯问,检察官也能够已经进行了讯问。在侦查人员、检察官的讯问中,犯罪嫌疑人也有辩解自己无罪、罪轻的权益和机会,但这种这种状况下的辩解比较有限。因为在一般情形下,侦查是在获得一定数量的证据并能初步认定犯罪嫌疑人有罪之后,才会对犯罪嫌疑人进行讯问。在侦查人员已经具备了一定程度的有罪确信之后,犯罪嫌疑人又进行无罪、罪轻的辩解,这种辩解被采纳的难度可想而知。对于侦查人员来说,讯问的首要目标是获得犯罪嫌疑人的承认有罪的供述,而不是其否认犯罪的无罪辩解。他们一般都希望通过讯问了解犯罪过为的整个历程及具体的情节,深究犯罪嫌疑人主观念头和目标,获得其他能够证明有罪的证据或证据线索,印证他们已经获得的其他证据,依靠犯罪嫌疑人的口供,把分散的证据结分解有配合证明作用的证据体系。同时还可以扩大战果,深挖余罪漏犯。
犯罪嫌疑人一旦没有供述有罪,而是辩解无罪,侦查人员让其详细完整陈述无罪事实并认真记录,之后以辩解为中心展开侦查核实的并不常见。相当普遍的做法是侦查人员立即给犯罪嫌疑人做耐烦、细致甚至长达数小时的思惟教诲。如果犯罪嫌疑人仍坚持辩解,侦查人员就能够终止讯问,让犯罪嫌疑人有充足的工夫去悔罪检讨,转变观念,等待下一次讯问。侦查人员一般都会以为,犯罪嫌疑人不供述就是拒不认罪,是认罪态度不好;犯罪嫌疑人的辩解是狡辩,妄图躲避法律追究,因而对他们进行思惟教诲是应当的必经的程序。在这种办案作风下,犯罪嫌疑人的辩解必然受到很大限制。有些犯罪嫌疑人对辩解失去了信心,干脆抛却辩解,以沉默消极应对讯问,使大量的无罪证据无法实时进入诉讼程序。检察人员的讯问一般也是建立在一定的有罪确信基础之上的。如果在审查起诉阶段犯罪嫌疑人翻供并辩解,检察人员就会以为犯罪嫌疑人在为自己添麻烦,就会对翻供原因穷究不放,并再度思惟教诲。如果犯罪嫌疑人一直没有供述,检察人员在讯问前肯定会精心准备,筹划讯问策略,做让犯罪嫌疑人供述的最后努力。侦查人员、检察人员一般都是以怀疑的目光审阅犯罪嫌疑人的辩解并试图去阻止辩解,更不会以犯罪嫌疑人的辩解为中心展开侦查或补充侦查以获得对追究刑事责任不利的无罪证据。即使是为了驳斥辩解,他们也不会去费经心力收集证据,在他们看来,辩解就是狡辩,根本不值一驳。所以犯罪嫌疑人的辩解是极端有限的,一般不足以对抗侦查。
因为犯罪嫌疑人辩解的有限性,雅博体育官网手机版律师会晤就显得尤为主要。会晤为犯罪嫌疑人充辩白解提供了机会,也是辩护雅博体育官网手机版律师了解案情、获得证据信息的最主要的方法。有些雅博体育官网手机版律师把会晤作为程序性的事情来做,只进行浅显的攀谈,这实践上是策略上的失误,是雅博体育官网手机版律师在抛却查清案件事实的最主要的手腕。在有罪的状况下,犯罪嫌疑人对哪些事实和情节可以减轻自己罪责最清楚,大多还能提供证明这些事实情节的证据和获得这些证据的方法;在无罪的状况下,如果犯罪嫌疑人在犯罪现场,他同样能提供自己与犯罪过为无关的事实和证据及证据线索,有的甚至能证明谁是真正的犯罪人;如果他不在犯罪现场,不在现场的证据就足以证明他与犯罪过为无关。雅博体育官网手机版律师在查阅侦查构造的起诉意见书对犯罪事实的认定后,应当实时对犯罪嫌疑人涉嫌的犯罪事实进行分析。凭借丰富的办案经验,雅博体育官网手机版律师可以对认定这样的犯罪事实需要什么样的证据进行推测和分析,也可以对什么状况下犯罪嫌疑人能够不组成犯罪进行分析。在此基础上,雅博体育官网手机版律师在会晤犯罪嫌疑人时,应该指导犯罪嫌疑人在雅博体育官网手机版律师的办案思路下,对起诉意见书认定的犯罪事实进行充分的辩解,为雅博体育官网手机版律师提供有关无罪、罪轻得到一切的事实和证据大概获得相应证据的方法。如果犯罪嫌疑人提供了能够证明他无罪、罪轻的证据或获得证据的方法和线索,这直接为雅博体育官网手机版律师的调查取证和申请检察官调查取证提供了基础。
会晤犯罪嫌疑人,除了能够为雅博体育官网手机版律师提供无罪的事实和证据及获得证据的线索和方法外,还可以帮助雅博体育官网手机版律师了解侦查人员的办案思路和检察官的办案思路。在会晤中,雅博体育官网手机版律师只要向犯罪嫌疑人详细了解侦查人员和检察官的讯问思路和讯问重点,一定程度上就可以把握他们的办案思路。同时,还可以借此推测侦查人员和检察官已经收集到的证据和没有收集到的证据,以及引起他们正视的证据和意见与他们疏忽遗漏的证据和意见。因此,侦查人员、检察官曾经讯问过多少次?问过什么问题?对哪些事实和证据比较关心?这些问题,一般状况下都应当是雅博体育官网手机版律师向犯罪嫌疑人重点了解的问题。
辩护技巧之二 ——指导犯罪嫌疑人自行辩护
犯罪嫌疑人的自行辩护有很大局限性:1、犯罪嫌疑人一般都缺少专门的法律知识和素养,更没有应对侦查和审查起诉的经验,他们不能够准确把握侦查中对其不利的事实和证据的重点所在,不能有针对性地提出反驳;2、犯罪嫌疑人无法系统地组织对自己有利的事实和证据,很难思路清晰、逻辑严密地进行论证和辩解;3、犯罪嫌疑人与案件有直接利害关系,常常因为恐惧、绝望、愤怒等心理,很难清醒而理智地进行防备。
可是,犯罪嫌疑人的自行辩护是其行使辩护权的最基本的方法,在任何犯罪嫌疑人参与的诉讼活动中,他都可以自行辩护。接受犯罪嫌疑人的委托后,雅博体育官网手机版律师应当对如何有效地自行辩护给予犯罪嫌疑人具体、明确地指导。在会晤中,雅博体育官网手机版律师可以给犯罪嫌疑人注释其无罪辩解需要什么样的事实支持,认定这样的事实需要什么样的证据,这样的证据在本案中是否存在,如果存在,需要通过什么方法才能实时调查搜集到。也可以给犯罪嫌疑人注释否认有罪事实需要什么理由,这些理由有没有相应的事实和证据基础。这样,通过雅博体育官网手机版律师的指导,可以让犯罪嫌疑人清楚,在具体的案件中,哪些事实、证据、法律规定对其有利,哪些事实、证据、法律规定对其不利,使犯罪嫌疑人自己有能力自行辩护。
 
苏州雅博体育官网手机版律师辩护技巧汇总
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四、调查取证中的辩护技巧 ――――充分运用申请检察官调取证据的手腕
雅博体育官网手机版律师调取证据受到诸多因素的限制,如要经过证人或其他有关单位和个人的赞成,并且调取到的证据若与侦查人员、检察官调取到的同一出处来源的证据不一致,辩护雅博体育官网手机版律师还要承担涉嫌指使、帮助作伪证的风险。因此,许多雅博体育官网手机版律师为此不愿、不敢调查取证。申请检察官调查取证险些成了雅博体育官网手机版律师在审查起诉阶段获得某些证据的唯一的手腕。也有些雅博体育官网手机版律师以为检察官接到申请后很少调取证据,因而申请的意义不大。实践上,即便是检察官没有调取证据,申请的意义仍是存在的:一是雅博体育官网手机版律师可以借此判断推测侦查人员、检察官对有关证据的态度和收集证据的状况,因为如果侦查人员、检察官不调取相关的证据,他们要给雅博体育官网手机版律师不调取的理由,而不调取的理由只能是该证据已经收集到,大概该证据与案件无关,这样雅博体育官网手机版律师就可以借此判断证据的搜集状况和办案人员对该证据的态度。二是为雅博体育官网手机版律师在审判阶段申请法院向检察院调取其在侦查、审查起诉中收集的有关被告人无罪和罪轻的证据材料提供前提。
雅博体育官网手机版律师申请检察官调取证据,起首要求雅博体育官网手机版律师必需知道哪些证据需要调取。雅博体育官网手机版律师了解哪些证据需要检察官调取的方法有以下几个途径:一是会晤犯罪嫌疑人时,向其了解哪些证据可以证明他无罪或罪轻,这些证据如何才能够实时调查搜集;二是雅博体育官网手机版律师按照起诉意见书对犯罪事实的认定,推测有哪些对犯罪嫌疑人有利的事实能够没有查清,申请调取可以查清该事实的相应证据。
雅博体育官网手机版律师对于能够证明无罪事实的枢纽证据,一般状况下,不要零丁调查取证,只管采取申请检察官调查取证的方法搜集证据。这样,不仅可以避免雅博体育官网手机版律师涉嫌指使、帮助作为证的风险;更主要的是,还可以避免因检察官、审判人员对雅博体育官网手机版律师调查取证的不信任而使能够证明无罪事实的无罪证据的证明价格不被正视。对于证明罪轻情节的证据,雅博体育官网手机版律师应当主动进行调查。将一切的证据都申请检察官调取的方法也是不稳当的。
 
刑事案件辩护技巧
 
一、要善于准确归纳并找出辩护的法定理由。
 
雅博体育官网手机版律师凭什么为被告辩护?我国《雅博体育官网手机版律师法》第二十八条规定:“雅博体育官网手机版律师担任刑事案件辩护人的,应当按照事实和法律,提出证明犯罪嫌疑人、被告人无罪、罪轻大概减轻、免除其刑事责任的材料和意见,维护犯罪嫌疑人、被告人的正当权益”。《刑事诉讼法》第三十五条也作了内容相同的规定,只不过是该规定不仅对雅博体育官网手机版律师适用,对非雅博体育官网手机版律师的其他辩护人也同样适用。对于雅博体育官网手机版律师辩护的法定理由,我归纳出以下四类。
 
1、无罪或不负刑事责任辩护的法定理由。在我国《刑法》和《刑事诉讼法》中,可作“无罪辩护”或不负刑事责任辩护的情形大致有三种:
 
一是刑法不以为是犯罪的:
 
①《刑法》第三条法无明文不为罪,②《刑法》第十三条“情节显著轻微危害不大的”不为罪,③《刑法》第十六条“不可抗力”或“不能预见”原因造成的危害行为不为罪;④《刑事诉讼法》第一百六十二条第(三)项“证据不足”的无罪推定;
 
二是刑法规定不负刑事责任的:
 
① 如《刑法》第十六条年齿方面未满十四周岁的人犯罪的不负刑事责任,
 
② 已满十四周岁未满十六周岁的除犯故意杀人、故意致人重伤或灭亡、抢劫、强奸、贩毒、纵火、爆炸、投毒等八项罪名以外的不负刑事责任,
 
③ 《刑法》第十八条精神方面完全性精神病人犯罪或间歇性精神病人在精神不正常时犯罪的不负刑事责任,
 
④ 《刑法》第二十条正当防卫不负刑事责任,
 
⑤ 《刑法》第二十一条紧急避险不负刑事责任;
 
三是刑法不予追究的:
 
①《刑法》第八十七条规定已过追诉时效的不再追究,
 
②《刑事诉讼法》第十五条第(四)项规定自诉案件受害人不起诉或撤回起诉的,不予追究。
 
2、从轻、减轻或免除处罚辩护的法定理由。
 
在犯罪主体刑事责任能力方面的有:
 
① 年齿方面已满十四周岁未满十八岁的,
 
② 精神方面间歇性精神病人,生理方面又聋又哑的人、盲人等;
 
③ 在主观方面恶性程度较小的有:防卫过当、紧急避险过当、预备犯、未遂犯、中止犯等;
 
④ 在犯罪作用方面较小的有:从犯、胁从犯;
 
⑤ 在犯罪后将功折罪的表现有:自首、立功等。
 
⑥ 此外,另有一些特别规定,例如,《刑法》第十条规定在外洋受过刑罚的可以免除或减轻处罚;
 
⑦ 《刑法》第三十七条规定犯罪情节轻微不需要判处刑罚的,可以免除处罚;
 
⑧ 《刑法》第四十九条规定犯罪时未满十八周岁的人或审判时有身的妇女,不适用死刑等。
 
3、罪轻辩护的法定理由。通过此罪与彼罪之辩改变定性,将重罪辩成轻罪,最终提出罪轻辩护观点。主要有:
 
①一是主观上的重罪变轻罪,如将故意杀人罪辩成不对杀人罪:
 
②二是单一主体上的重罪变轻罪,如公职人员的贪污罪辩成非公职人员的职务侵占罪;
 
③三是单一主体变成双重主体,例如将自然人犯罪辩成单位犯罪,我国对单位犯罪的处罚是对单位适用财产刑,对自然人则刑减一等,特别是没有死刑;
 
④四是工夫差上的罪轻,《刑法》第十二条规定,以修订后的《刑法》实施日1997年10月1日为界,在此前所犯罪过,按从旧兼从轻原则处理;
 
⑥ 五是多人犯罪中的罪轻,如前所述配合犯罪或犯罪团体中的从犯、胁从犯;
 
⑦ 六是多罪中的罪轻,按照数罪并罚原理,将数罪辩成一罪,以达到罪轻而从轻、减轻处罚的目标。
 
4、注重抗辩从重处罚的理由。
 
我国《刑法》明文规定应当从重处罚的情形有:
 
①《刑法》第二十九条规定的“教唆不满十八周岁的人犯罪”的教唆犯,
 
②《刑法》第六十五条、第六十六条规定的累犯。
 
实践中公诉人要求酌定从重处罚的另有:
 
(1)犯罪团体中的首要份子相对于主犯,
 
(2)教唆犯相对于被教唆犯,
 
(3)惯犯相对于偶犯,
 
(4)受过刑事处罚的人重新犯罪(又不组成累犯)相对于初犯,
 
(5)拒不如实坦率供述罪过的,
 
(6)拒不退赃或拒不交代赃款去向的。
 
2、不要忽视对被告有利的酌定情节。
 
相对于法定情节而言,酌定情节指的是法律没有明文规定,但依法学实践和司法实践,可以酌情思索对被告人从轻或减轻处罚的情节。
 
随着公诉人队伍素质的普遍提高,起诉书和公诉词的水平越来越高,有人甚至赞扬它是向罪犯宣战的檄文。对一些可以或应当从轻、减轻被告处罚的法定情节,如年齿未满十八周岁、从犯、立功等,起诉书和公诉词一般都能客观认定,公诉人还利用法庭辩论阶段先于雅博体育官网手机版律师讲话的机会率先向法院提出,大有不让雅博体育官网手机版律师独做“好人”的趋向。许多雅博体育官网手机版律师越来越感到有利于被告的法定情节都让公诉人先说了,除了在法庭上向公诉人“致谢”外,没有留下什么可让雅博体育官网手机版律师说的了。我则不以为然,我以为碰着上述状况时,可以在简朴表达认同公诉人(但千万不可讲向公诉人“致谢”的话)发表的有利于被告的法定情节的基础上,腾出更多辩护工夫和篇幅多说有利于被告的酌定情节。下面,简朴罗列一下辩护中常作辩题的酌定情节,并借助法院已公然的特大走私纳贿案判决的先例,加以说明。
 
1、性质上的酌定情节。从法理上讲,相对于直接故意的直接故意,相对于主动作为的消极不作为,都是司法实践中常常思索的从轻处罚酌定情节。例如,司法实践中同是纳贿罪,对被动收贿者的处罚往往轻于自动索贿者,直接故意杀人的处罚也轻于直接故意杀人。
 
2、主观恶性程度的酌定情节。平易近事纠纷引出的刑事犯罪相对于偶发的刑事犯罪,突发性犯罪相对于预谋性犯罪,出于义愤的犯罪相对于无缘无故的犯罪,处罚都轻重有别。
 
3、犯罪后因交代罪过或退赃而形成的酌定情节。例如,某走私纳贿案中市委书记陈某纳贿110万元,海关关长杨某纳贿180万元,依法应当判处死刑,但法院思索他们主动退赃,两人都被判了死缓,让陈某和杨某“捡回一条命”。又如,陈某之子陈某某犯走私一般货物罪,数额特别巨本该判处死刑,但法院以其“案发后投案自首并坦率交代罪过”为由,轻判其死缓,留其一命。
 
4、犯罪次数上的酌定情节。相对于惯犯的偶犯,相对于累犯的初犯,都是从轻处罚的酌定情节。
 
5、实得利益方面的酌定情节。某走私案中,副市长杨某犯走私一般货物罪,本该判死刑,法院思索其“并非走私货主”,乃轻判其死缓。
 
6、量刑平衡方面的酌定情节。我国黾未实施判例法,但法院往往都要思索下级法院和本院对同类案件的量刑,还要思索同案各被告如何拉开档次的问题。例如,某走私案,省市两级法院的判决书认定林某、姜某、张某均是主犯,但同时又认定姜某的犯罪作用较林某为次,张某的犯罪作用又比姜某稍次,结果判处林某死刑、姜某死缓、张某无期徒刑。雅博体育官网手机版评价法院的判决实践上将主犯分成“严重的主犯”、“一般的主犯”、“主要的主犯”等三种情形,量刑拉开了档次。其他案件对从犯按排名顺序拉开量刑档次,也不在少数,实践上是将从犯分成了“严重的从犯”“一般的从犯”“主要的从犯”等多种情形。这也是刑事案件中,为何常出现主犯之间量刑不同、从犯之间量刑也不同的原因。
 
7、可免牢狱之苦的酌定情节。只要被告不会持续发生危害社会的行为,对于量刑时可判拘役或三年以下有期徒刑的,辩护雅博体育官网手机版律师可建议法院判缓刑;对于《刑法》分则条目有管制刑的,辩护雅博体育官网手机版律师可建议法院判管制刑。
 
除上所述外,我国《刑法》第六十三条还规定“犯罪份子虽然不具有本法规定的减轻处罚情节,可是按照案件的特别状况,经最高群众法院批准,也可以在法定刑以下判处刑罚。”这一规定在司法实践中虽不常用,但辩护雅博体育官网手机版律师仍不可忽视。
 
三、要敢辩、善辩和明辩。
 
敢辩与善辩、明辩并不冲突,而是相辅相成的。敢辩而不善辩,就会造成辩护可听不可取;善辩而不敢辩,人们听来会感觉辩护观点圆滑有余,分量不足;善辩而不明辩,其辩护结果则让人不知所言何意,所指何物。若把敢辩、善辩、明辩结合在一起,则会让人感知你的辩护既有自力看法,又言词得体,更是目标明确。据我所知,当事人对辩护雅博体育官网手机版律师最有意见的是不敢辩,最抱怨的是不明辩,最挑剔的则是不善辩。
 
所谓敢辩,就是敢于讲出或写出辩护雅博体育官网手机版律师与众不同并与控方分歧很大的自力看法。把死罪辩成无罪,把重罪辩成轻罪,把同行公以为没有办法辩的案件辩得头头是道,这都是敢辩的表现。
 
再谈谈善辩。常看到审判长在法庭上这样打断或制止雅博体育官网手机版律师的讲话:“请辩护人注意不要重复”或“请辩护人注意表达方法”等等,个体的出现过法官、公诉人、辩护雅博体育官网手机版律师在法庭上为辩论是否恰当而发生争执的现象。
 
最后批注辩问题。有的辩护人说了半天,台上的人不知所言,台下的人听着昏昏欲睡,而有的辩护人讲话,全场静气,人人注目。为什么会出现这种反差呢?这就看辩护人是否抓住了要害,是否提出了明确的辩护意见。例如,某配合犯罪案中,起诉书认定某被告是从犯,应当从轻或减轻处罚。该被告的辩护雅博体育官网手机版律师念了《刑法》第二十七条有关从犯如那边罚的规定,他长篇大论说被陪罪过轻得很,从轻处罚是不够的,但直到讲话完毕,还未批注既然对他的被告从轻处罚不够,应如那边罚。其实,《刑法》对从犯的处罚方法有三种,一是从轻,二是减轻,三是免除处罚,既然从轻处罚不够,而该案被告免除处罚又不能够,辩护雅博体育官网手机版律师就应直截了当地提出“减轻处罚”的辩护意见,不宜东拉西扯,搞得法官和听众不知所言何物。
 
《刑法》上有的条则从轻、减轻、免除处罚或三者兼而有之,或三者唯一其一二,但立法表述在顺序上有讲求的,雅博体育官网手机版就应思索相应的辩护意见。例如《刑法》第十条规定在中国领域外犯罪的,“在外国已经受过刑罪处罚的,可以免除大概减轻处罚”。这里“免除处罚”摆在“减轻处罚”之前,雅博体育官网手机版律师为此类被告辩护,就可提出请求法院颖人妓“免除处罚。”
 
《刑法》上有的条则在从轻、减轻、免除处罚方面,用的是“可以”或“应当”,雅博体育官网手机版律师对于是“应当”而非“可以”的,就应当明确指出,以期判决对被告有利。
 
四、切忌歪辩、乱辩和错辩。
 
所谓歪辩,就是歪曲事实、歪曲法律、颠却是非的辩护。举个例子讲,在某特大走私案中,公诉人指控被告的走私行为冲击了海内市场,给海内同类企业造成了巨大损伤。而某辩护雅博体育官网手机版律师居然说,封闭海内市场不利于我国企业开展国际竞争,被告的走私行为让老百姓受到价钱优惠,以较少的钱购更多的物,因此这种走私从某种意义上讲是有益无害的,甚至走在了开放市场的前头……辩护雅博体育官网手机版律师这种“走私有功论”的辩解,显然就是一种歪辩。如此歪辩,不仅公诉人、法官无法接受,连被告及其亲属也以为是徒劳的无聊辩护。
 
那么,什么又是乱辩呢?简言之,前后冲突,自己打自己嘴巴的辩护就是乱辩。乱辩常见的情形有:前面才说他的被告不组成犯罪,前面又说他的被告是从犯,其错误表现在忽视了从犯的前提是组成犯罪;刚说全案事实清楚,证据充分,定性准确,随着又说对他的被告定罪证据如何不充分,事实如何不清楚,甚至定性如何不准确,这种错误表现在无视他的被告所作所为是全案的组成部分。
 
至于错辩,简言之是指错误的辩护。这类辩护本意也许是好的,但方法不对,结果则恰得其反。例如,在某特大绑架犯罪案辩护历程中,有几位辩护雅博体育官网手机版律师为了使其被告受到较轻处罚,本想说他的被告是如何的罪轻,能够是没有找到恰到好处的表达方法,结果他说相对本案的犯罪团体中的首犯XX,他的被告所作甚少,所得甚少。结果马上被主犯的辩护雅博体育官网手机版律师予以否定,因为起诉书认定该案是一般配合犯罪,没有认定是团体犯罪,也没有认定谁是首要份子,该雅博体育官网手机版律师将一般配合犯罪说成是严重的团体犯罪,将“主犯”说成是“首犯”,能够减轻全案被告的处罚,不符正当律规定的辩护人职责。
 
五、雅博体育官网手机版律师辩护应尊敬委托人或被告意见。
 
违背被告意志辩护常见的状况有:被告要求作无罪辩护,而辩护人坚持作有罪但罪轻的辩护;被告要求作改变定性之辩,而辩护人坚持按起诉之罪作罪轻之辩。
 
在某些雅博体育官网手机版律师看来,雅博体育官网手机版律师的辩护地位是自力的,可以不受被告或委托人意志约束。我以为这种观点是片面的。因为雅博体育官网手机版律师的辩护权产生于被告或被告近亲属之委托(最终得到被告确认),而《雅博体育官网手机版律师法》第二十九条规定“委托人可以拒绝雅博体育官网手机版律师为其持续辩护,也可以另行委托雅博体育官网手机版律师担任辩护”,但“雅博体育官网手机版律师接受委托后,无正当理由的,不得拒绝辩护”;《刑事诉讼法》第三十九条规定“在审判历程中,被告可以拒绝辩护人持续为他辩护,也可以另行委托辩护人辩护”。这就表明,雅博体育官网手机版律师要拒绝为被告辩护必须要有“正当理由”,而委托人或被告拒绝雅博体育官网手机版律师辩护并不需要“正当理由”,委托人或被告有权以雅博体育官网手机版律师辩护不符合本人意志为由拒绝雅博体育官网手机版律师辩护。当委托人或被告拒绝雅博体育官网手机版律师辩护时,雅博体育官网手机版律师的辩护权即告终止,所以雅博体育官网手机版律师的辩护地位并非自力。
 
以我体会,雅博体育官网手机版律师为被告辩护,应先征询被告意见,或将雅博体育官网手机版律师的辩护思路与被告相同商量,达成共鸣;雅博体育官网手机版律师在开庭前,应拟出辩护词初稿征求被告及委托人的意见,在法庭调查质证后对辩护词作重大改变的,应再次交被告确认后方可呈送法院。
 
至于偶尔碰着被告与雅博体育官网手机版律师辩护意见不一的问题,我以为只要充分与被告相同,绝大多数被告都会接受雅博体育官网手机版律师的辩护意见,或经反复相同形成共鸣。若雅博体育官网手机版律师与被告对辩护意见有原则分歧,虽经相同无法形成共鸣,则可建议被告另行委托辩护人,切不可在法庭上强行发表被告不能接受的辩护意见,否则被告在法庭上向审判长表明不赞成乃至坚决阻挡雅博体育官网手机版律师辩护意见,甚至当庭拒绝雅博体育官网手机版律师辩护,对雅博体育官网手机版律师执业名誉也是有害无益的。
 
苏州雅博体育官网手机版律师辩护技巧汇总
苏州雅博体育官网手机版律师辩护技巧汇总
 
刑事案件辩护技巧归纳
 
刑事案件关系到被告人的生命和自由,与一般平易近事、商事案件相比,对雅博体育官网手机版律师的法律素养、责任心、业务能力提出了更高的要求,对雅博体育官网手机版律师事务所的规范化程度、知名度和专业化合作程度提出了更高的要求。中国的雅博体育官网手机版律师制度经历了三十余年的发展,雅博体育官网手机版律师队伍的数量逐年增加,能够给当事人提供法律服务的群体数量是增加了,可是绝大部分雅博体育官网手机版律师(90%以上)的专业化合作不明显,犹如“万金油”般什么案子都干、什么案子都接,论其原因主要是一些雅博体育官网手机版律师事务所案源有限,案子少生存对于他们来说是个挑战,怎么去走专业化路线?因为专业化意味着只研究和处理某一类型的案件,这犹如社区医院门诊大夫和专业医院专科大夫的区别一样,一个是什么都能处理点,一个是只在某一方面投入局部的精力。小雅博体育官网手机版律师所为了生存必须来者不拒,甚至为了接一个案子刻意低落免费大概给当事人以不切实践的承诺,在当事人委托之后又找出各种理由收取用度,委托时的承诺自然也就不会实现了。作为一个专业刑事辩护雅博体育官网手机版律师,按照多年从业经历和具体刑事案件辩护事情中总结归纳出以下几点辩护技巧,作为本人的心得体会,希望能够给有志于专门从事刑事辩护业务的同行们一点参考。当然这只是一个阶段性的总结,为了被告人的生命和自由,路漫漫其修远兮,让雅博体育官网手机版以一颗法律人的良心来共勉!
一、要善于准确归纳并找出辩护的法定理由。
雅博体育官网手机版律师凭什么为被告辩护?我国《雅博体育官网手机版律师法》第二十八条规定:“雅博体育官网手机版律师担任刑事案件辩护人的,应当按照事实和法律,提出证明犯罪嫌疑人、被告人无罪、罪轻大概减轻、免除其刑事责任的材料和意见,维护犯罪嫌疑人、被告人的正当权益”。《刑事诉讼法》第三十五条也作了内容相同的规定,只不过是该规定不仅对雅博体育官网手机版律师适用,对非雅博体育官网手机版律师的其他辩护人也同样适用。对于雅博体育官网手机版律师辩护的法定理由,我归纳出以下四类。
1、无罪或不负刑事责任辩护的法定理由。在我国《刑法》和《刑事诉讼法》中,可作“无罪辩护”或不负刑事责任辩护的情形大致有三种:
一是刑法不以为犯罪的:
①《刑法》第三条法无明文不为罪,②《刑法》第十三条“情节显著轻微危害不大的”不为罪,③《刑法》第十六条“不可抗力”或“不能预见”原因造成的危害行为不为罪;④《刑事诉讼法》第一百六十二条第(三)项“证据不足”的无罪推定;
二是刑法规定不负刑事责任的:
①如《刑法》第十六条年齿方面未满十四周岁的人犯罪的不负刑事责任,
②已满十四周岁未满十六周岁的除犯故意杀人、故意致人重伤或灭亡、抢劫、强奸、贩毒、纵火、爆炸、投毒等八项罪名以外的不负刑事责任,
③《刑法》第十八条精神方面完全性精神病人犯罪或间歇性精神病人在精神不正常时犯罪的不负刑事责任,
④《刑法》第二十条正当防卫不负刑事责任,
⑤《刑法》第二十一条紧急避险不负刑事责任;
三是刑法不予追究的:
①《刑法》第八十七条规定已过追诉时效的不再追究,
②《刑事诉讼法》第十五条第(四)项规定自诉案件受害人不起诉或撤回起诉的,不予追究。
2、从轻、减轻或免除处罚辩护的法定理由。
在犯罪主体刑事责任能力方面的有:
①年齿方面已满十四周岁未满十八岁的,
②精神方面间歇性精神病人,生理方面又聋又哑的人、盲人等;
③在主观方面恶性程度较小的有:防卫过当、紧急避险过当、预备犯、未遂犯、中止犯等;
④在犯罪作用方面较小的有:从犯、胁从犯;
⑤在犯罪后将功折罪的表现有:自首、立功等。
⑥此外,另有一些特别规定,例如,《刑法》第十条规定在外洋受过刑罚的可以免除或减轻处罚;
⑦《刑法》第三十七条规定犯罪情节轻微不需要判处刑罚的,可以免除处罚;
⑧《刑法》第四十九条规定犯罪时未满十八周岁的人或审判时有身的妇女,不适用死刑等。
3、罪轻辩护的法定理由。通过此罪与彼罪之辩改变定性,将重罪辩成轻罪,最终提出罪轻辩护观点。主要有:
①一是主观上的重罪变轻罪,如将故意杀人罪辩成不对杀人罪:
②二是单一主体上的重罪变轻罪,如公职人员的贪污罪辩成非公职人员的职务侵占罪;
③三是单一主体变成双重主体,例如将自然人犯罪辩成单位犯罪,我国对单位犯罪的处罚是对单位适用财产刑,对自然人则刑减一等,特别是没有死刑;
④四是工夫差上的罪轻,《刑法》第十二条规定,以修订后的《刑法》实施日1997年10月1日为界,在此前所犯罪过,按从旧兼从轻原则处理;
⑥五是多人犯罪中的罪轻,如前所述配合犯罪或犯罪团体中的从犯、胁从犯;
⑦六是多罪中的罪轻,按照数罪并罚原理,将数罪辩成一罪,以达到罪轻而从轻、减轻处罚的目标。
4、注重抗辩从重处罚的理由。
我国《刑法》明文规定应当从重处罚的情形有:
①《刑法》第二十九条规定的“教唆不满十八周岁的人犯罪”的教唆犯,
②《刑法》第六十五条、第六十六条规定的累犯。
实践中公诉人要求酌定从重处罚的另有:
(1)犯罪团体中的首要份子相对于主犯,
(2)教唆犯相对于被教唆犯,
(3)惯犯相对于偶犯,
(4)受过刑事处罚的人重新犯罪(又不组成累犯)相对于初犯,
(5)拒不如实坦率供述罪过的,
(6)拒不退赃或拒不交代赃款去向的。
2、不要忽视对被告有利的酌定情节。
相对于法定情节而言,酌定情节指的是法律没有明文规定,但依法学实践和司法实践,可以酌情思索对被告人从轻或减轻处罚的情节。
随着公诉人队伍素质的普遍提高,起诉书和公诉词的水平越来越高,有人甚至赞扬它是向罪犯宣战的檄文。对一些可以或应当从轻、减轻被告处罚的法定情节,如年齿未满十八周岁、从犯、立功等,起诉书和公诉词一般都能客观认定,公诉人还利用法庭辩论阶段先于雅博体育官网手机版律师讲话的机会率先向法院提出,大有不让雅博体育官网手机版律师独做“好人”的趋向。许多雅博体育官网手机版律师越来越感到有利于被告的法定情节都让公诉人先说了,除了在法庭上向公诉人“致谢”外,没有留下什么可让雅博体育官网手机版律师说的了。我则不以为然,我以为碰着上述状况时,可以在简朴表达认同公诉人(但千万不可讲向公诉人“致谢”的话)发表的有利于被告的法定情节的基础上,腾出更多辩护工夫和篇幅多说有利于被告的酌定情节。下面,我简朴罗列一下辩护中常作辩题的酌定情节,并借助法院已公然的湛江特大走私纳贿案判决的先例,加以说明。
1、性质上的酌定情节。从法理上讲,相对于直接故意的直接故意,相对于主动作为的消极不作为,都是司法实践中常常思索的从轻处罚酌定情节。例如,司法实践中同是纳贿罪,对被动收贿者的处罚往往轻于自动索贿者,直接故意杀人的处罚也轻于直接故意杀人。
2、主观恶性程度的酌定情节。平易近事纠纷引出的刑事犯罪相对于偶发的刑事犯罪,突发性犯罪相对于预谋性犯罪,出于义愤的犯罪相对于无缘无故的犯罪,处罚都轻重有别。
3、犯罪后因交代罪过或退赃而形成的酌定情节。例如,湛江走私纳贿案中市委书记陈同庆纳贿110万元,茂名海关关长杨洪中纳贿180万元,依法应当判处死刑,但法院思索他们主动退赃,两人都被判了死缓,让陈同庆和杨洪中“捡回一条命”。又如,陈同庆之子陈励生犯走私一般货物罪,数额特别巨本该判处死刑,但法院以其“案发后投案自首并坦率交代罪过”为由,轻判其死缓,留其一命。
4、犯罪次数上的酌定情节。相对于惯犯的偶犯,相对于累犯的初犯,都是从轻处罚的酌定情节。
5、实得利益方面的酌定情节。湛江走私案中,副市长杨衢青犯走私一般货物罪,本该判死刑,法院思索其“并非走私货主”,乃轻判其死缓。
6、量刑平衡方面的酌定情节。我国黾未实施判例法,但法院往往都要思索下级法院和本院对同类案件的量刑,还要思索同案各被告如何拉开档次的问题。例如,湛江走私案,省市两级法院的判决书认定林春华、姜连生、张瑞泉均是主犯,但同时又认定姜连生的犯罪作用较林春华为次,张瑞泉的犯罪作用又比姜连生稍次,结果判处林春华死刑、姜连生死缓、张瑞泉无期徒刑。雅博体育官网手机版评价法院的判决实践上将主犯分成“严重的主犯”、“一般的主犯”、“主要的主犯”等三种情形,量刑拉开了档次。其他案件对从犯按排名顺序拉开量刑档次,也不在少数,实践上是将从犯分成了“严重的从犯”“一般的从犯”“主要的从犯”等多种情形。这也是刑事案件中,为何常出现主犯之间量刑不同、从犯之间量刑也不同的原因。
7、可免牢狱之苦的酌定情节。只要被告不会持续发生危害社会的行为,对于量刑时可判拘役或三年以下有期徒刑的,辩护雅博体育官网手机版律师可建议法院判缓刑;对于《刑法》分则条目有管制刑的,辩护雅博体育官网手机版律师可建议法院判管制刑。
除上所述外,我国《刑法》第六十三条还规定“犯罪份子虽然不具有本法规定的减轻处罚情节,可是按照案件的特别状况,经最高群众法院批准,也可以在法定刑以下判处刑罚。”这一规定在司法实践中虽不常用,但辩护雅博体育官网手机版律师仍不可忽视。
三、要敢辩、善辩和明辩。
敢辩与善辩、明辩并不冲突,而是相辅相成的。敢辩而不善辩,就会造成辩护可听不可取;善辩而不敢辩,人们听来会感觉辩护观点圆滑有余,分量不足;善辩而不明辩,其辩护结果则让人不知所言何意,所指何物。若把敢辩、善辩、明辩结合在一起,则会让人感知你的辩护既有自力看法,又言词得体,更是目标明确。据我所知,当事人对辩护雅博体育官网手机版律师最有意见的是不敢辩,最抱怨的是不明辩,最挑剔的则是不善辩。
先谈敢辩。所谓敢辩,就是敢于讲出或写出辩护雅博体育官网手机版律师与众不同并与控方分歧很大的自力看法。把死罪辩成无罪,把重罪辩成轻罪,把同行公以为没有办法辩的案件辩得头头是道,这都是敢辩的表现。
再谈谈善辩问题。常看到审判长在法庭上这样打断或制止雅博体育官网手机版律师的讲话:“请辩护人注意不要重复”或“请辩护人注意表达方法”等等,个体的出现过法官、公诉人、辩护雅博体育官网手机版律师在法庭上为辩论是否恰当而发生争执的现象。
有人问我,张子强团伙案辩护最难的是什么?我回答:是讲司法管辖权问题。一方面,众所周知,张子强团伙案尚未开庭公审,香港传媒就对“司法管辖权”问题进行炒作,有的被告在香港亦延聘了一流的雅博体育官网手机版律师,被告的亲属也明白这个道理,雅博体育官网手机版如果对“司法管辖权”问题一声不吭,就无法向被告及其亲属乃至旁听的人有个交代;另一方面,该案是通天大案,中心和省市领导都关注,如果将“司法管辖权”说多了或说的方法不当,下级有关部门无法接受,在法庭上直言内地法院无管辖权还能够薄了审判人员的体面,造成审辩对峙于辩不利。这就有个如何把握分寸讲“司法管辖权”的问题。当时就采取了两手策略,一是就司法管辖权问题先后给市检察院、市中级群众法院送了一份5000字的分析报告,建议将案件移送香港处理;二是在法庭辩论中,用大批篇幅简明扼要地指出该案“犯罪后果地”在香港,该团伙中叶继欢等人在香港仅判轻刑,建议法院从内地与香港定罪量刑轻重有别的角度思索,要么将局部案犯移交香港处理,要么则将局部案犯移交广州法院审判。这样一来,台下的人以为大胆地讲了许多雅博体育官网手机版律师不敢讲的司法管辖权问题,被告及其亲属对雅博体育官网手机版律师的态度由将信将疑转变为完全信任;台上的人又以为讲的在理,下级领导、审判人员、公诉人都评价作的辩护最好。
最后批注辩问题。有的辩护人说了半天,台上的人不知所言,台下的人听着昏昏欲睡,而有的辩护人讲话,全场静气,人人注目。为什么会出现这种反差呢?这就看辩护人是否抓住了要害,是否提出了明确的辩护意见。例如,某配合犯罪案中,起诉书认定某被告是从犯,应当从轻或减轻处罚。该被告的辩护雅博体育官网手机版律师念了《刑法》第二十七条有关从犯如那边罚的规定,他长篇大论说被陪罪过轻得很,从轻处罚是不够的,但直到讲话完毕,还未批注既然对他的被告从轻处罚不够,应如那边罚。其实,《刑法》对从犯的处罚方法有三种,一是从轻,二是减轻,三是免除处罚,既然从轻处罚不够,而该案被告免除处罚又不能够,辩护雅博体育官网手机版律师就应直截了当地提出“减轻处罚”的辩护意见,不宜东拉西扯,搞得法官和听众不知所言何物。
《刑法》上有的条则从轻、减轻、免除处罚或三者兼而有之,或三者唯一其一二,但立法表述在顺序上有讲求的,雅博体育官网手机版就应思索相应的辩护意见。例如《刑法》第十条规定在中国领域外犯罪的,“在外国已经受过刑罪处罚的,可以免除大概减轻处罚”。这里“免除处罚”摆在“减轻处罚”之前,雅博体育官网手机版律师为此类被告辩护,就可提出请求法院颖人妓“免除处罚。”
《刑法》上有的条则在从轻、减轻、免除处罚方面,用的是“可以”或“应当”,雅博体育官网手机版律师对于是“应当”而非“可以”的,就应当明确指出,以期判决对被告有利。
四、切忌歪辩、乱辩和错辩。
所谓歪辩,就是歪曲事实、歪曲法律、颠却是非的辩护。举个例子讲,在某特大走私案中,公诉人指控被告的走私行为冲击了海内市场,给海内同类企业造成了巨大损伤。而某辩护雅博体育官网手机版律师居然说,封闭海内市场不利于我国企业开展国际竞争,被告的走私行为让老百姓受到价钱优惠,以较少的钱购更多的物,因此这种走私从某种意义上讲是有益无害的,甚至走在了开放市场的前头……辩护雅博体育官网手机版律师这种“走私有功论”的辩解,显然就是一种歪辩。如此歪辩,不仅公诉人、法官无法接受,连被告及其亲属也以为是徒劳的无聊辩护。
那么,什么又是乱辩呢?简言之,前后冲突,自己打自己嘴巴的辩护就是乱辩。乱辩常见的情形有:前面才说他的被告不组成犯罪,前面又说他的被告是从犯,其错误表现在忽视了从犯的前提是组成犯罪;刚说全案事实清楚,证据充分,定性准确,随着又说对他的被告定罪证据如何不充分,事实如何不清楚,甚至定性如何不准确,这种错误表现在无视他的被告所作所为是全案的组成部分。
至于错辩,简言之是指错误的辩护。这类辩护本意也许是好的,但方法不对,结果则恰得其反。例如,在某特大绑架犯罪案辩护历程中,有几位辩护雅博体育官网手机版律师为了使其被告受到较轻处罚,本想说他的被告是如何的罪轻,能够是没有找到恰到好处的表达方法,结果他说相对本案的犯罪团体中的首犯XX,他的被告所作甚少,所得甚少。结果马上被主犯的辩护律定,因为起诉书认定该案是一般配合犯罪,没有认定是团体犯罪,也没有认定谁是首要份子,该雅博体育官网手机版律师将一般配合犯罪说成是严重的团体犯罪,将“主犯”说成是“首犯”,能够减轻全案被告的处罚,不符正当律规定的辩护人职责
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五、雅博体育官网手机版律师辩护应尊敬委托人或被告意见。
违背被告意志辩护常见的状况有:被告要求作无罪辩护,而辩护人坚持作有罪但罪轻的辩护;被告要求作改变定性之辩,而辩护人坚持按起诉之罪作罪轻之辩。
在某些雅博体育官网手机版律师看来,雅博体育官网手机版律师的辩护地位是自力的,可以不受被告或委托人意志约束。我以为这种观点是片面的。因为雅博体育官网手机版律师的辩护权产生于被告或被告近亲属之委托(最终得到被告确认),而《雅博体育官网手机版律师法》第二十九条规定“委托人可以拒绝雅博体育官网手机版律师为其持续辩护,也可以另行委托雅博体育官网手机版律师担任辩护”,但“雅博体育官网手机版律师接受委托后,无正当理由的,不得拒绝辩护”;《刑事诉讼法》第三十九条规定“在审判历程中,被告可以拒绝辩护人持续为他辩护,也可以另行委托辩护人辩护”。这就表明,雅博体育官网手机版律师要拒绝为被告辩护必须要有“正当理由”,而委托人或被告拒绝雅博体育官网手机版律师辩护并不需要“正当理由”,委托人或被告有权以雅博体育官网手机版律师辩护不符合本人意志为由拒绝雅博体育官网手机版律师辩护。当委托人或被告拒绝雅博体育官网手机版律师辩护时,雅博体育官网手机版律师的辩护权即告终止,所以雅博体育官网手机版律师的辩护地位并非自力。
以我体会,雅博体育官网手机版律师为被告辩护,应先征询被告意见,或将雅博体育官网手机版律师的辩护思路与被告相同商量,达成共鸣;雅博体育官网手机版律师在开庭前,应拟出辩护词初稿征求被告及委托人的意见,在法庭调查质证后对辩护词作重大改变的,应再次交被告确认后方可呈送法院。
至于偶尔碰着被告与雅博体育官网手机版律师辩护意见不一的问题,我以为只要充分与被告相同,绝大多数被告都会接受雅博体育官网手机版律师的辩护意见,或经反复相同形成共鸣。若雅博体育官网手机版律师与被告对辩护意见有原则分歧,虽经相同无法形成共鸣,则可建议被告另行委托辩护人,切不可在法庭上强行发表被告不能接受的辩护意见,否则被告在法庭上向审判长表明不赞成乃至坚决阻挡雅博体育官网手机版律师辩护意见,甚至当庭拒绝雅博体育官网手机版律师辩护,对雅博体育官网手机版律师执业名誉也是有害无益的。
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